代理词

尊敬的审判长、审判员：

山东青凯律师事务所受被告佛山市某某某某公司（以下简称“文锦机车”），北京弘捷国际商贸有限责任公司（以下简称“北京弘捷”）的委托，北京雄生天艺商贸有限公司（以下简称“雄生天艺”）现指派肖升东、李艳辉律师作为其诉讼代理人，代为参加诉讼，现依据事实及相关法律，发表以下代理意见，望法庭采纳。

一、从程序上，本案主体不适格，根据原告提交的起诉状，具状人处未加盖某某某能量有限公司的公章或签字，加盖的上海锦天城（青岛）律师事务所的公章，依据相关法律规定，律所无权代表诉讼法当事人签章，请求法院依法驳回起诉。

《最高人民法院关于人民法院受理经济纠纷案件几个问题的复函》中明确规定：即“企业法人因经济、民事纠纷向人民法院递交的起诉状，应当加盖企业法人的公章，并有其法定代表人的签字或盖章。未加盖企业法人公章，或者法定代表人为签字或者盖章的，受诉法院应令其补正。立案时限，从补正后交法院的次日计算”，某某某能量有限公司作为原告应当按照上述规定加盖公章或者签字，依据法律经双重认证后，提交至法院。上海锦天城（青岛）律师事务所虽然与某某某能量有限公司签订了委托代理合同，其不应违反法律规定代某某某能量有限公司在起诉状上加盖公章。本案中，上海锦天城（青岛）律师事务所不是涉案著作权的权属人或所有人，因此其主体资格不符合相关法律规定，请求法院依法驳回原告的起诉。

二、原告要求被告赔偿其经济损失50万元，没有事实依据。

1、根据原告提交的证据八第47页，第49页显示的两种颜色的头盔，可以看出单价为30.8元的头盔涉及多个款式及颜色，共计23种头盔，月销量为793个，据此涉案的头盔共计两个颜色月销量大约在60个，单价为30.8元/个，运营成本29元/个，每个利润1.8元。因销量不好，获利也很少。涉案手套的运营成本价为33.9元/副，销售价格为36元，每副手套的利润为2.1元，根据原告提供的证据八第52页、53页显示，手套的总销量为10副，月销量为1副，据此可以看出被告的获利很少。雄生天艺没有生产销售涉案头盔，也没有收到原告支付的相关款项，不存在侵权行为，不应承担责任。

2、根据《著作权法》第49条规定“侵犯著作权或者与著作权有关的权利的，侵权人应当按照权利人的实际损失给予赔偿……。”的相关规定，广州万瑞、温州友爱的行为并未对原告造成任何损害后果，况且原告应对自己的实际损失提供合法的证据，而不是只要是类似知识产权侵权案件，就是统一价50万元。因此，原告应有合法、合理依据主张自己的实际损失。

3、关于翻译费、律师费费用问题。因被答辩人涉及多个案件诉讼，同张发票用在多个案件上，无法证明原告提供的翻译费发票是因本案产生的。《最高院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十六“著作权法第四十八条第一款规定的制止侵权行为所支付的合理开支，包括权利人或者委托代理人对侵权行为进行调查、取证的合理费用。人民法院根据当事人的诉讼请求和具体案情，可以将符合国家有关部门规定的律师费用计算在赔偿范围内。”的有关规定，律师费一方面不符合《山东省律师服务收费标准》，另一方面该规定仅是用了“可以”来规定，并不是“应该”，法庭应结合整个案件来综合判断。且在司法实践中，由被告承担律师费的判决不多。本案根据《山东省律师服务收费标准》：涉及财产关系的：每件基础服务费1000～2000元。争议财产标的额超过1万元的，按下列比例分段累进计算。争议标的额 计费比率1—10万元部分 5%～6%，10—100万元部分 4%～5%，结合本案诉讼标的额，律师费大约在23000元-28000元之间，最高不会超过28000元。而本案中的律师费用高达10万元，严重违反了相关规定。庭审中，原告也未提交其支付律师费的转账凭证等证明实际支付的证据，无法证明律师费用已经实际支付。因此，对原告要求的各项费用，二被告认为即不合理也不合法，应予驳回。

综上所述，原告的起诉不符合法律程序，且未给原告造成损失，因此建议法庭依法驳回原告起诉。

以上代理意见望采纳。

此致

青岛市中级人民法院